編者按
2020年，山東省高(gāo)級人(rén)民法院執行局編發了(le)三期執行疑難法律問題解答(dá)，對(duì)規範全省法院執行實施行爲，統一執行審查标準起到了(le)一定指導作用(yòng)，反響良好。2021年始，執行局執行三庭根據當前執行工作中遇到的(de)新情況、新問題，同時(shí)對(duì)前三期疑難問題進行系統整合，将陸續以專題形式，定期發布執行疑難法律問題參考意見，供全省法院在辦理(lǐ)執行案件中予以參考，以推動全省法院執行規範化(huà)、專業化(huà)水(shuǐ)平提升。

執行疑難法律問題審查參考（一）案外人(rén)執行異議(yì)專題

一、受理(lǐ)标準問題

1.案外人(rén)執行異議(yì)的(de)管轄法院應當如何确定？

參考意見：案外人(rén)提出執行異議(yì)，原則上應由異議(yì)标的(de)查封、扣押或凍結法院管轄。執行案件被指定執行、提級執行、委托執行後，案外人(rén)對(duì)原執行法院查封、扣押或凍結的(de)執行标的(de)提出異議(yì)的(de)，由提出異議(yì)時(shí)的(de)執行法院管轄。受指定或者受委托的(de)法院是原執行法院的(de)下(xià)級法院的(de)，由該上級法院管轄。

2.案外人(rén)對(duì)輪候查封、扣押、凍結的(de)執行标的(de)，提出排除執行異議(yì)的(de)，法院應否受理(lǐ)？

參考意見：依照(zhào)《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院民事執行中查封、扣押、凍結财産的(de)規定》第二十六條第一款及《最高(gāo)人(rén)民法院關于查封法院全部處分(fēn)标的(de)物(wù)後輪候查封的(de)效力問題的(de)批複》的(de)規定，輪候查封、扣押、凍結自在先的(de)查封、扣押、凍結解除時(shí)自動生效。人(rén)民法院對(duì)已查封、扣押、凍結的(de)全部财産進行處分(fēn)後，該财産上的(de)輪候查封、扣押、凍結自始未産生查封、扣押、凍結的(de)效力。因此，輪候查封并未發生實際查封的(de)效力，案外人(rén)對(duì)輪候查封的(de)執行标的(de)主張實體權利要求排除執行的(de)，應當向首查封法院提出異議(yì)。案外人(rén)向輪候查封法院提出異議(yì)的(de)，輪候查封法院裁定不予受理(lǐ)，已經受理(lǐ)的(de)，裁定駁回異議(yì)申請。

3.執行标的(de)涉及多(duō)個(gè)執行案件而被多(duō)個(gè)法院查封，案外人(rén)向首封法院提出異議(yì)後，首封法院予以支持并解除查封。案外人(rén)持首封法院解封裁定向新首封法院請求解除查封的(de)，新首封法院應如何處理(lǐ)？

參考意見：執行标的(de)涉及多(duō)個(gè)執行案件而被多(duō)個(gè)法院查封，因不同案件中申請執行人(rén)享有的(de)權利類型、權利優先性存在不同，案外人(rén)對(duì)執行标的(de)享有的(de)實體權利是否能對(duì)抗各案申請執行人(rén)的(de)理(lǐ)由不同，各案申請執行人(rén)可(kě)能選擇的(de)救濟途徑也(yě)不同。因此，案外人(rén)向新首封法院請求解除查封的(de)，新首封法院不能直接依據首封法院解封裁定等法律文書(shū)中止執行或解除查封，仍應依照(zhào)《中華人(rén)民共和(hé)國民事訴訟法》（以下(xià)簡稱民事訴訟法）第二百二十七條的(de)規定對(duì)案外人(rén)的(de)異議(yì)進行審查。

4.案外人(rén)提出異議(yì)的(de)期限應當如何把握？

參考意見：依照(zhào)《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院辦理(lǐ)執行異議(yì)和(hé)複議(yì)案件若幹問題的(de)規定》第六條第二款規定，案外人(rén)依照(zhào)民事訴訟法第二百二十七條規定提出異議(yì)的(de)，應當在異議(yì)指向的(de)執行标的(de)執行終結之前提出；執行标的(de)由當事人(rén)受讓的(de)，應當在執行程序終結之前提出。

上述規定的(de)“執行标的(de)執行終結之前”，是指法院處分(fēn)執行标的(de)所需履行的(de)法定手續全部完成之前。對(duì)于不動産、法律規定需要登記的(de)動産或者其他(tā)财産權，是指協助辦理(lǐ)過戶登記的(de)通(tōng)知書(shū)送達之前。如後續需要騰退房(fáng)屋的(de)，可(kě)以放寬至房(fáng)屋騰退交付之前；對(duì)于其他(tā)動産或者銀行存款類财産，是指交付或者撥付給申請執行人(rén)之前。“執行程序終結之前”，是指申請執行人(rén)請求強制執行的(de)權利已得(de)到全部實現或執行程序已經完全終結，即相關執行案件符合民事訴訟法第二百五十七條以及《最高(gāo)人(rén)民法院關于執行案件立案、結案若幹問題的(de)意見》第十四條、第十七條規定的(de)結案條件，但終結本次執行程序和(hé)當事人(rén)因長(cháng)期履行達成的(de)執行和(hé)解協議(yì)而終結執行的(de)除外。

5.執行依據爲生效仲裁裁決時(shí)，案外人(rén)的(de)執行異議(yì)系針對(duì)執行依據指定交付的(de)特定物(wù)提出的(de)，對(duì)該異議(yì)應否受理(lǐ)？

參考意見：民事訴訟法第二百二十七條确立了(le)案外人(rén)提出的(de)異議(yì)與原判決、裁定有關時(shí)，按照(zhào)審判監督程序救濟的(de)原則。當執行依據是生效仲裁裁決，且案外人(rén)的(de)異議(yì)指向仲裁裁決内容時(shí)，案外人(rén)則無法通(tōng)過該條賦予的(de)救濟途徑予以救濟。在該種情形下(xià)，案外人(rén)異議(yì)不符合民事訴訟法第二百二十七條規定的(de)條件，應裁定不予受理(lǐ)；已經受理(lǐ)的(de)，裁定駁回申請。同時(shí)，告知案外人(rén)可(kě)以依照(zhào)《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院辦理(lǐ)仲裁裁決執行案件若幹問題的(de)規定》的(de)相關規定，向執行法院申請不予執行仲裁裁決予以救濟。

6.法院生效判決已判決涉案标的(de)屬于申請執行人(rén)所有并應予交付，案外人(rén)又以涉案标的(de)屬其所有爲由提出執行異議(yì)的(de)，法院是否應當受理(lǐ)？

參考意見：法院生效判決已判決涉案标的(de)屬于申請執行人(rén)所有并應予交付，案外人(rén)又以涉案标的(de)屬其所有爲由提出排除交付的(de)執行異議(yì)，其異議(yì)目的(de)并非排除執行，而是排除、否定生效判決，對(duì)其提出的(de)異議(yì)應裁定駁回。

7.法院生效判決确認申請執行人(rén)對(duì)涉案房(fáng)産享有抵押權，在執行抵押房(fáng)産過程中，案外人(rén)以其在抵押登記之前購(gòu)買了(le)抵押房(fáng)産，享有實體權利爲由提起執行異議(yì)，法院是否應當受理(lǐ)？

參考意見：在此情況下(xià)，如果案外人(rén)以其在抵押登記之前購(gòu)買了(le)抵押房(fáng)産，享有優先于抵押權的(de)權利爲由提起執行異議(yì)，但不否認抵押權人(rén)對(duì)抵押房(fáng)産的(de)優先受償權，其異議(yì)的(de)目的(de)是排除執行，而并非排除、否定生效判決，其提出的(de)異議(yì)法院應予以受理(lǐ)。如果案外人(rén)否認抵押權人(rén)對(duì)抵押房(fáng)産的(de)優先受償權，其異議(yì)的(de)目的(de)是排除、否定生效判決，對(duì)其提出的(de)異議(yì)應裁定駁回。

8.法院生效判決确認申請執行人(rén)對(duì)涉案房(fáng)産享有抵押權，在執行過程中，涉案房(fáng)産買受人(rén)提出案外人(rén)異議(yì)，但不否認抵押權人(rén)對(duì)抵押房(fáng)産的(de)優先受償權的(de)，法院受理(lǐ)後應如何審查？

參考意見：《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院辦理(lǐ)執行異議(yì)和(hé)複議(yì)案件若幹問題的(de)規定》第二十八條、第二十九條系第二十七條規定的(de)“法律、司法解釋另有規定”的(de)情形，法院不應簡單以申請執行人(rén)對(duì)執行标的(de)享有對(duì)抗案外人(rén)的(de)擔保物(wù)權爲由駁回案外人(rén)的(de)異議(yì)請求，而應當審查該異議(yì)是否符合《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院辦理(lǐ)執行異議(yì)和(hé)複議(yì)案件若幹問題的(de)規定》第二十八條、第二十九條的(de)規定。

9.法院生效判決确認申請執行人(rén)對(duì)涉案建設工程價款享有優先受償權，在執行過程中，涉案房(fáng)屋買受人(rén)以對(duì)強制執行的(de)房(fáng)屋享有實體權利爲由提起案外人(rén)異議(yì)，法院是否應當受理(lǐ)？

參考意見：在此情況下(xià)，房(fáng)屋買受人(rén)對(duì)強制執行的(de)房(fáng)屋提起案外人(rén)異議(yì)，請求确認其對(duì)案涉房(fáng)屋享有可(kě)以排除強制執行的(de)民事權益，但不否定原生效判決确認的(de)債權人(rén)所享有的(de)建設工程價款優先受償權，其異議(yì)的(de)目的(de)是排除執行，而并非排除、否定生效判決，其提出的(de)異議(yì)法院應予以受理(lǐ)。如果案外人(rén)否認申請執行人(rén)對(duì)涉案建設工程價款享有優先受償權，其異議(yì)的(de)目的(de)是排除、否定生效判決，對(duì)其提出的(de)異議(yì)應裁定駁回。

二、審查标準問題

10.案外人(rén)以對(duì)執行标的(de)享有擔保物(wù)權爲由提出排除執行異議(yì)，應否按案外人(rén)異議(yì)程序審查？

參考意見：案外人(rén)基于擔保物(wù)權形成的(de)優先受償權提出執行異議(yì)，請求排除對(duì)執行标的(de)處分(fēn)行爲的(de)，除法律以及司法解釋另有規定外，适用(yòng)民事訴訟法第二百二十五條規定進行審查，原則上裁定駁回異議(yì)，告知其直接就抵押或質押等擔保物(wù)的(de)變價款主張優先受償權。但該處分(fēn)行爲會導緻案外人(rén)享有的(de)質權、留置權喪失或案外人(rén)優先受償權的(de)實現受到實質性損害的(de)，應适用(yòng)民事訴訟法第二百二十七條規定審查。

對(duì)執行财産享有擔保物(wù)權，但未取得(de)執行依據的(de)債權人(rén)申請參與分(fēn)配的(de)，僅對(duì)其主張的(de)權利及證據材料進行形式審查，原則上應準予其參與分(fēn)配。被執行人(rén)及其他(tā)債權人(rén)對(duì)案外人(rén)的(de)優先權、擔保物(wù)權的(de)真實性、優先受償順位和(hé)比例産生異議(yì)的(de)，适用(yòng)執行分(fēn)配方案異議(yì)程序處理(lǐ)。

11.案外人(rén)以其對(duì)特戶、封金、保證金享有質權爲由提出執行異議(yì)，請求解除對(duì)案涉賬戶或款項的(de)查封、凍結措施的(de)，法院應适用(yòng)何種程序予以審查？

參考意見：案外人(rén)以其對(duì)特戶、封金、保證金享有質權爲由提出執行異議(yì)，請求解除對(duì)案涉賬戶或款項的(de)查封、凍結措施的(de)，适用(yòng)民事訴訟法第二百二十五條規定進行審查，并裁定不予支持。但案外人(rén)以其對(duì)特戶、封金、保證金享有質權爲由，請求實現質權并要求解除查封或凍結措施或請求不得(de)扣劃的(de)，應依照(zhào)民事訴訟法第二百二十七條規定進行審查。同時(shí)具備下(xià)列情形的(de)，應予支持：（1）具備質押合意，案外人(rén)與出質人(rén)訂立了(le)書(shū)面質押合同；（2）賬戶特定化(huà)，即争議(yì)賬戶名稱與擔保協議(yì)約定的(de)賬号名稱一緻，并且該賬戶僅爲擔保所用(yòng)，未作其他(tā)結算(suàn)；（3）該賬戶内的(de)資金已經移交給案外人(rén)實際控制或者占有；（4）擔保協議(yì)約定質權人(rén)在特定情形下(xià)有權止付、扣收，且該特定情形已實際發生。

12.被執行人(rén)是房(fáng)地産開發企業時(shí)，商品房(fáng)買受人(rén)能否适用(yòng)《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院辦理(lǐ)執行異議(yì)和(hé)複議(yì)案件若幹問題的(de)規定》第二十八條排除執行？

參考意見：《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院辦理(lǐ)執行異議(yì)和(hé)複議(yì)案件若幹問題的(de)規定》第二十八條系普适性條款，對(duì)于所有類型的(de)被執行人(rén)均可(kě)适用(yòng)，第二十九條是專門針對(duì)被執行人(rén)爲房(fáng)地産開發企業而規定的(de)特别條款，二者是一般規定和(hé)特别規定的(de)關系，并非相互排斥，商品房(fáng)買受人(rén)可(kě)以選擇适用(yòng)《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院辦理(lǐ)執行異議(yì)和(hé)複議(yì)案件若幹問題的(de)規定》第二十八條或二十九條排除執行。

13.承租人(rén)以享有租賃權爲由阻止執行标的(de)轉讓、交付的(de)，應否作爲案外人(rén)執行異議(yì)案件立案受理(lǐ)？

參考意見：《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院民事執行中拍(pāi)賣、變賣财産的(de)規定》第二十八條第二款規定， 拍(pāi)賣财産上原有的(de)租賃權及其他(tā)用(yòng)益物(wù)權，不因拍(pāi)賣而消滅，但該權利繼續存在于拍(pāi)賣财産上，對(duì)在先的(de)擔保物(wù)權或者其他(tā)優先受償權的(de)實現有影(yǐng)響的(de)，人(rén)民法院應當依法将其除去後進行拍(pāi)賣。《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院民事執行中查封、扣押、凍結财産的(de)規定》第二十四條規定，被執行人(rén)就已經查封、扣押、凍結的(de)财産所作的(de)移轉、設定權利負擔或者其他(tā)有礙執行的(de)行爲，不得(de)對(duì)抗申請執行人(rén)。根據上述規定，承租人(rén)基于執行标的(de)被抵押或查封前與被執行人(rén)訂立的(de)租賃合同提出執行異議(yì)，請求在租賃期内阻止執行标的(de)轉讓、交付的(de)，應适用(yòng)民事訴訟法第二百二十七條的(de)規定，作爲案外人(rén)執行異議(yì)案件受理(lǐ)。

承租人(rén)基于執行标的(de)被抵押或查封後與被執行人(rén)訂立的(de)租賃合同提出執行異議(yì)的(de)，适用(yòng)民事訴訟法第二百二十五條規定進行審查。承租人(rén)請求在租賃期内停止對(duì)執行标的(de)的(de)處置或者阻止執行标的(de)轉讓、交付的(de)，不予支持。

14.案外人(rén)基于以房(fáng)抵債協議(yì)對(duì)被執行房(fáng)産提起案外人(rén)異議(yì)的(de)，應如何處理(lǐ)？

參考意見：對(duì)于案外人(rén)與被執行人(rén)的(de)債務清償期屆滿，在查封前已經與被執行人(rén)簽訂合法有效的(de)以房(fáng)抵債協議(yì)并實際合法占有被執行房(fáng)屋，且不存在規避執行或逃避債務等情形的(de)，可(kě)以參照(zhào)适用(yòng)《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院辦理(lǐ)執行異議(yì)和(hé)複議(yì)案件若幹問題規定》第二十八條的(de)規定予以審查。

如案外人(rén)系建設工程承包人(rén)或實際施工人(rén)，其與被執行人(rén)之間存在真實的(de)建設工程承包合同，案外人(rén)享有的(de)工程價款與抵債标的(de)的(de)價值相當，且工程款清償期已經屆滿，案外人(rén)基于建設工程價款與被執行人(rén)訂立合法有效的(de)以物(wù)抵債協議(yì)，主張其已支付相應對(duì)價，請求排除強制執行的(de)，一般應予支持。

15.執行依據确定的(de)債務人(rén)爲夫妻一方，夫妻另一方對(duì)被執行人(rén)名下(xià)的(de)财産主張權利，或者對(duì)登記在其名下(xià)的(de)财産是否系共同财産或其份額提出案外人(rén)異議(yì)，請求排除執行的(de)，法院應如何審查？

參考意見：執行依據确定的(de)債務人(rén)爲夫妻一方，夫妻另一方對(duì)被執行人(rén)名下(xià)的(de)财産主張權利，或者對(duì)登記在其名下(xià)的(de)财産是否系共同财産或其份額提出案外人(rén)異議(yì)，請求排除執行的(de)，法院應适用(yòng)民事訴訟法第二百二十七條進行審查。

16.案外人(rén)執行異議(yì)案件中舉證責任應如何分(fēn)配？

參考意見：案外人(rén)對(duì)執行标的(de)提出執行異議(yì)的(de)，應當就其對(duì)執行标的(de)享有足以排除強制執行的(de)民事權益承擔舉證責任，包括但不限于執行标的(de)轉讓或受讓的(de)相關合同的(de)訂立與履行情況、資金往來(lái)情況以及其他(tā)與執行标的(de)相關的(de)基礎性法律關系的(de)證據等。被執行人(rén)承認案外人(rén)的(de)權利主張的(de)，不能免除案外人(rén)的(de)舉證責任。

17. 案外人(rén)針對(duì)執行行爲提出異議(yì)，但執行異議(yì)裁定錯誤告知當事人(rén)提起執行異議(yì)之訴的(de)，當事人(rén)提起訴訟被駁回起訴的(de)，應如何救濟？

參考意見：案外人(rén)針對(duì)執行行爲提出異議(yì)，執行異議(yì)裁定本應适用(yòng)民事訴訟法第二百二十五條，卻錯誤适用(yòng)了(le)第二百二十七條，并交代了(le)當事人(rén)提起訴訟的(de)權利。當事人(rén)提起訴訟被駁回起訴的(de)，可(kě)對(duì)執行異議(yì)裁定申請執行監督；法院亦可(kě)依職權啓動執行監督程序進行糾正。

來(lái)源：山東高(gāo)法微信公衆号